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六、对话(13 / 21)

罗:这其实还是受法家影响,就是韩非子。法家基本思想就是,刑罚是威吓种工具,杀鸡给猴看。有时候,你会发现它也有合理性,如果个犯罪,搞个极猛刑罚,那,第,就没有人敢犯罪;第二,这个刑罚也是不会运用,就达到种平衡

许:那它个后遗症是什

罗:这个弦会崩断,如果崩断,它整个体系就崩断。比如说,就偷五个苹果,被判死刑,那“民不畏死,奈何以死惧之”[123]?五个苹果就判死刑,那老子再杀五十个人,反正也就死嘛。但中国古代解决方法就是:死也要让你不得好死。偷五个苹果,把你头剁;如果杀个人,给你腰斩。它通过这种刑罚执行极度残酷性,来实现所谓罪刑均衡,其实就是不把人当人来尊重,它认为人就是工具,人跟人就是不平等,所以这也是沈家本伟大。

许:他认为废除酷刑是个非常核心问题。

罗:对。因为罪刑法定根本根基,其实就是对刑罚权本身约束。

记)。也没带笔记本,就拿那本书做笔记,1999年。

许:记啥?

罗:那讲是专业性问题,讲是美国“个人合伙”。以前合伙是无限责任,就合伙人要承担无限责任;后来随着市场经济发展,慢慢出现LP,又出现LLP,又出现LLLP[122]。它基本思想就是:市场发展是无限,法律制度只是适应市场经济些需要,就法律不可能超前,法律只可能滞后。正好当时看哈耶克嘛,哈耶克就是警惕人类乐观主义,就是说,你不可能计划出东西,你只能去尊重这种自发自生秩序。

许:意识到这点,过程还挺难,包括这种自发性。

罗:就包括自己嘛,包括对自己乐观主义,对理性主义警惕。大学时候是读尼采,你想们那个时候,就喜欢读这种意识流东西,喜欢读这种小段论述,《查拉图斯特拉如是说》。

许:这也是整个中国近代法律系统转型中最大个困难。

罗:对。你看们刑法罪刑法定思想,其实真正落在们现在刑法中是1997年,因为大部分老百姓心目中对刑法观念可能也没有彻底地接受。大家

许:快感式阅读,动人啊。

罗:很动人啊。但你后来发现,这些哲学家都不过正常日子。让他过过正常日子,每天做做饭、带带孩子,去医院挂个号。

许:哈哈。

从法家到法治

许:你说这些古代统治者,他们认为这种残忍(酷刑)和他们统治之间关系是什呢?

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